Налоговая оговорка по НДС: как прописать в договоре для уменьшения рисков

Есть два варианта налоговых оговорок. Первый позволяет взыскать потери, если контрагент оказался недобросовестным с налоговой точки зрения. Второй — если контрагент изменил свой налоговый статус, например, перешел на упрощенку и перестал платить НДС. Рассмотрим подробнее оба варианта.

Контрагент недобросовестный

Налоговики и судьи не против, чтобы компании защищали себя от нерадивых контрагентов с помощью налоговых оговорок. Но только они должны быть составлены правильно.

Что говорят ФНС и суды. Если продавец оказался недобросовестным, то, по мнению ФНС, налоговая оговорка упростит покупателю взыскание потерь. Не придется доказывать, что он понес убытки, и подтверждать их размер. Достаточно, что произошло прописанное в контракте событие — инспекция выявила налоговые разрывы в цепочке контрагента и уведомила об этом. Такие выводы привела ФНС на своем сайте. А в пункте 18 письма от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060 указала: компания вправе взыскать убытки с контрагента, который подписал договор, а также с тех, кто его контролировал и использовал для уклонения от налогов.

Суды поддерживают покупателей (постановления АС Западно-Сибирского от 17.11.2020 № А67-11580/2019, Московского от 18.08.2020 № А41-71148/2019 округов). Так, Верховный суд обязал поставщика вернуть покупателю всю сумму НДС, указанную в договоре. При этом вину поставщика в налоговом разрыве даже не доказали. Продавца обязали возместить убытки только из-за того, что в контракте была налоговая оговорка (определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455).

Чтобы убедиться, что ваши контрагенты благонадежны, отдайте договоры на проверку юристам. Есть возможность не оплачивать юридическую помощь отдельно, если перейти на обслуживание в Главбух Ассистент. Вы переводите бухгалтерию на аутсорсинг в Главбух Ассистент, а услуги юриста будут уже включены в тариф, доплачивать не придется. В Главбух Ассистент вас будут обслуживать эксперты-лидеры отрасли. Все наши специалисты – аттестованные юристы, бухгалтеры, бывшие налоговики и аудиторы. Стоимость обслуживания в Главбух Ассистент — от 18 720 рублей. Посмотрите какие у нас есть тарифы обслуживания и сразу оставьте заявку, чтобы получить индивидуальное коммерческое предложение для вашего бизнеса.

Что прописать в оговорке. Обычно для налоговых оговорок по НДС используют две статьи ГК: статью 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств» и статью 431.2 «Заверения об обстоятельствах».

По статье 406.1 ГК стороны вправе согласовать любые обстоятельства, при наступлении которых поставщик обязан возместить покупателю имущественные потери. Как может выглядеть такое условие в договоре, смотрите в примере 1.

Главный плюс такой оговорки в том, что не нужно доказывать размер убытков и вину контрагента. Продавец автоматически возлагает на себя ответственность за действия всех поставщиков в цепочке.

По статье 431.2 ГК продавец гарантирует, что он добросовестный контрагент. Например, что отразит выручку и НДС по сделке в бухгалтерском и налоговом учете, полностью заплатит налоги, правильно оформит счета-фактуры. Если продавец нарушит заверения, то обязан возместить покупателю налоговые убытки. Однако в отличие от статьи 406.1 ГК взыскать ущерб по статье 431.2 ГК можно, только доказав, что между убытком и недостоверным заверением есть прямая связь. А для этого нужны акт или решение по налоговой проверке, из которого будет ясно, что налоговый разрыв произошел именно из-за поставщика. Поэтому в оговорке важно четко прописать, что представляет собой налоговый разрыв по НДС, в чем он заключается и чем подтверждается. Сделайте упор на то, что контрагент должен соблюдать требования статьи 54.1 НК. Если, скажем, он нанимает субподрядчика, то обязан удостовериться, что у того есть необходимые материальные, трудовые и прочие ресурсы. Надежнее ссылаться на статью 406.1 ГК. Если в вашем договоре оговорка базируется только на статье 431.2 ГК, подпишите дополнительное соглашение с формулировками о возмещении потерь, как в примере.

Контрагент изменил налоговый статус

Случается, что в момент заключения договора продавец был плательщиком НДС, но позднее перешел на упрощенку и перестал выставлять счета-фактуры. А покупатель-то рассчитывал на вычеты. Если в договоре не сказано, как действуют стороны в подобной ситуации, возможен конфликт.

Компании пытаются через суд призвать продавцов к порядочности и снизить цену договора на сумму НДС. Но, как показывает арбитражная практика, суды все чаще встают на сторону продавцов. Формально смена налогового статуса — не нарушение, и арбитры не видят оснований, чтобы привлекать контрагентов к ответственности. Так, Верховный суд разъяснил: то, что арендодатель перестал быть плательщиком НДС, само по себе не может служить причиной для изменения цены договора (определение от 14.11.2023 № 308-ЭС23-10806).

Очевидно, такой формальный подход ущемляет интересы покупателя. Поэтому в контракте нужно прописать оговорку, которая их защитит. Так и укажите, что с момента, когда продавец утратил статус плательщика НДС, цена договора уменьшается на сумму налога.

Также есть смысл предусмотреть, чтобы продавец, перешедший на упрощенку, продолжал выставлять счета-фактуры с выделенным НДС. НК этого не запрещает (п. 5 ст. 173). Такое условие позволит без споров с контрагентом и ИФНС предъявлять уплаченный налог к вычету.

Когда налоговая оговорка не поможет

Налоговая оговорка не панацея, поэтому срабатывает не всегда. Вот случаи, когда она не защитит компанию.

Специалисты аутсорсинга Главбух Ассистент не допустят, чтобы к вашей организации были претензии. В Главбух Ассистент работают квалифицированные юристы, которые изучат требования по каждой полученной поддержке, проанализируют договоры, сделки с контрагентами и подскажут, как застраховаться от рисков и снизить издержки. Наши специалисты — это действующие юристы, бывшие сотрудники ФНС. Кроме того, за годы работы во всех регионах мы наладили тесные связи с чиновниками из администраций, налоговиками всех рангов, знаем нюансы требований и особенности проверок на местах. А еще Главбух Ассистент предоставляет страховку от штрафов на 100 млн рублей: если вы получаете штраф — мы оплатим его за двое суток. Посмотрите тарифы обслуживания в Главбух Ассистент и сразу оставляйте заявку, чтобы попробовать сэкономить на юридических и бухгалтерских услугах.

Контрагент прекратил свою деятельность. В спорах по вычетам такая ситуация встречается чаще всего. Недобросовестный поставщик обычно прекращает свою деятельность на втором-третьем году после регистрации, а то и раньше. Поэтому помните, что оговорка не заменяет собой проверку контрагентов. Если поставщик лопнул, как мыльный пузырь, никакая оговорка не вернет вам деньги.

Компания участвовала в схеме. Взыскать убытки не получится, если компания была заодно с контрагентом — вместе с ним организовала формальный документооборот и участвовала в нереальных сделках (постановления АС Уральского от 16.03.2021 № А60-68922/2018, Западно-Сибирского от 24.02.2021 № А70-22593/2019 округов). Довод, что проявили осмотрительность, так как предусмотрели налоговую оговорку, не только не поможет, но и ухудшит дело. С такой ситуацией столкнулась организация из Мордовии.

Оговорка сформулирована нечетко. Не принесет пользу условие, в котором нет явного акцента на НДС. Нейтральная формулировка «сторона несет ответственность за убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору» — пример плохой оговорки, которая не позволит взыскать потери с контрагента (постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.07.2020 № А70-12918/2019).

Не наступило событие, указанное в оговорке. Основанием для взыскания убытков обычно указывают решение ИФНС или суда. Но зачастую компании, не желая ссориться с инспекцией, добровольно доплачивают НДС по итогам предпроверочного анализа. В такой ситуации оговорка не поможет, ведь решения налоговой или суда нет (постановление Девятнадцатого ААС от 31.05.2021 № А14-7450/2020). Можно прописать добровольную доплату НДС как основание для взыскания потерь. Но продавец, скорее всего, на такие условия не пойдет.

Читайте еще:

Срочно отправьте этот запрос упрощенцам, чтобы узнать, как они будут работать с НДС в 2025 году

Инструкция, чтобы не терять деньги на «авансовом» НДС

25 ответов на главные вопросы по НДС на УСН с 2025 года